Уважаемые коллеги!

Представляю вашему вниманию корпоративный анализ на тему «Роль уполномоченных по защите прав предпринимателей в субъектах РФ в сфере уголовно-правовой защиты бизнеса».

В настоящее время все более актуальной становится проблема, связанная с ролью регионального уполномоченного по защите прав предпринимателей в сфере уголовно-правовой защиты бизнеса.

Востребованность вмешательства регионального уполномоченного обусловлена наличием обращений предпринимателей по вопросам рейдерства, обыска, выемки, проверки, необоснованного возбуждения уголовных дел и прочего.

Напомню, что 3 июля этого года в Ярославской области на совещании региональных уполномоченных обсуждался вопрос защиты прав предпринимателей в ходе уголовного преследования, целью которого было обоснование проблематики повышения уголовно-правовой защищенности предпринимателей. С учетом практики обсуждались проблемы, возникающие при:

  • проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий (обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности транспортных средств);
  • продлении сроков следствия по уголовным делам;
  • изъятии документов и предметов, используемых в предпринимательской деятельности и признанных вещественными доказательствами по уголовным делам;
  • применении мер пресечения к субъектам предпринимательской деятельности;
  • разграничении составов преступлений, предусмотренных статьями 159, 159.2 и 159.4 УК РФ, влияющие на соразмерность уголовной ответственности и сроки давности привлечения к уголовной ответственности предпринимателей.

По итогам обсуждения были предложены возможные пути решения перечисленных проблем, в том числе посредством усиления компетенции региональных уполномоченных в сфере уголовно-правовой защите бизнеса.

Участие в уголовно-правовой защите бизнеса требует наличия особого статуса регионального уполномоченного. Только при наличии определенной компетенции в этой области возможно осуществить защиту субъекта предпринимательской деятельности в полной мере. В противном случае отсутствие полномочий снижает авторитет института бизнес-омбудсмена.

В целях изучения специфики такой защиты аппаратом Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ярославской области был изучен опыт 16 регионов: Алтайского края; Брянской области; Еврейской автономной области; Камчатского края; Кемеровской области; Курской области; Ленинградской области; Пермского края; Республики Коми; Свердловской области; Тамбовской области; Тульской области; Челябинской области; Чувашской республики и Ярославской области.

Анализ практики рассмотрения жалоб регионами показал, что предприниматели обращаются в адрес региональных уполномоченных за уголовно-правовой защитой по следующим вопросам:

  • вмешательства правоохранительных органов в хозяйственную деятельность предпринимателей, включая инициирование доследственных проверок в порядке статей 144-145 УПК РФ посредством оформления обращений граждан;
  • действия (бездействия) органов следствия и дознания, выражающиеся в незаконном уголовном преследовании;
  • предъявления обвинений по сфабрикованным и надуманным делам, инкриминирования деяний к субъектам предпринимательской деятельности в отсутствие полной невиновности;
  • переквалификации инкриминируемых статей;
  • несоблюдения органами дознания требований уголовно-процессуального законодательства;
  • изъятия документов и предметов, используемых в предпринимательской деятельности;
  • безосновательные запросы сотрудников органов внутренних дел финансово-отчетной и бухгалтерской документации предпринимателей в рамках проведения оперативных мероприятий;
  • бесконтрольного продления сроков следствия по уголовным делам;
  • отсутствие возможности реализации права на защиту в случаях возбуждения дела в отношении неустановленного лица, а также привлечения лиц в качестве подозреваемого или обвиняемого только перед окончанием расследования по делу;
  • избрания мер пресечения в отношении предпринимателей;
  • неприменения акта амнистии;
  • содействия по досрочному освобождению от уголовной ответственности.

В целом можно констатировать, что в настоящее время стало актуальным пересмотреть компетенцию региональных уполномоченных в сфере уголовно-правовой защите бизнеса. Это подтверждается и тем, что с развитием института уполномоченных процент обращений по уголовно-правовым вопросам нарушения прав предпринимателей вырос на 5% по сравнению с 2013 годом.

Полагаем, что в последующие годы сохранится тенденция роста в связи с вступлением в силу изменений в УПК РФ в части изменения порядка возбуждения уголовных дел в отношении предпринимателей по налоговым преступлениям.

Ранее они возбуждались только по сообщению налогового органа. В настоящее время могут быть возбуждены по любому сообщению (заявлению, рапорту и т.д.), но с соблюдением специальной процедуры получения заключения вышестоящего налогового органа.

Данный порядок вызывает обоснованные опасения бизнес-сообществ, поскольку позволяет органам расследования:

  1. инициировать доследственную проверку и производство по делам о налоговых преступлениях;
  2. возбуждать дела данной категории даже без заключения налогового органа.

Можно уже сегодня спрогнозировать рост обращений предпринимателей с жалобами на действия правоохранительных органов в части обоснованности предъявления обвинений к субъектам предпринимательской деятельности по налоговым преступлениям.

Уголовно-правовое законодательство не предусматривает для бизнес-омбудсменов возможности участвовать в уголовном судопроизводстве. Компетенция региональных уполномоченных в уголовно-правовой защите бизнеса заключается в реализации права посещать без специального разрешения подозреваемых, обвиняемых и осужденных по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 159-159.6 и 165 УК РФ, если эти преступления совершены в сфере предпринимательской деятельности. Вместе с тем, механизм реализации данного полномочия ни законодательно, ни внутри корпоративно не закреплен. С какой целью данное право должно осуществляться уполномоченным остается неопределенным.

Еще одна норма, имеющая явные признаки популизма, регламентирующая возможность участия уполномоченных в проверках. При этом данное полномочие не отражает возможность участия при проведении оперативно-следственных мероприятий.

Уполномоченный в данном случае может выступать как физическое лицо – защитник (в случае оформления соответствующих документов), но никак не официальное лицо, которым он является по закону. Это существенно влияет на качество защиты предпринимателей.

Уполномоченные, действуя в рамках соглашений с прокуратурой и правоохранительными органами, имеет право запрашивать в установленном порядке информацию. Однако, в силу закрытости информации из материалов уголовных дел предпринимателей, не удается дать объективную оценку многим процессуальным моментам. Что также может говорить о нивелировании значимости института бизнес-омбудсмена.

Одной из основных проблем при рассмотрении обращений предпринимателей в сфере уголовно-правовой защиты уполномоченными является отсутствие прав по ознакомлению с материалами уголовного дела.

Законопроектом № 509712-6 «О внесении изменений в Федеральный закон «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты РФ», внесенный в Государственную Думу РФ 28 апреля 2014 года, предлагается дополнить статьей 16.1 УПК РФ, в которой предусматривается право Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, в интересах которого поступила жалоба, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться этому подозреваемому, обвиняемому, с уголовными делами, решения (приговоры) по которым вступили в законную силу, а также с прекращенными производством делами и материалами, по которым отказано в возбуждении уголовных дел.

По заключению Комитета Государственной Думы по экономической политике, инновационному развитию и предпринимательству наделение Уполномоченного правом знакомиться с материалами уголовных дел не согласуется с положениями УПК РФ, наделяющими такими процессуальными правами только участников уголовного судопроизводства, к которым Уполномоченный не относится, а его права, свободы и законные интересы не могут быть затронуты каким-либо процессуальным решением. Полагаю, что при таком заключении законопроект не будет принят. Все это говорит о необходимости наделения уполномоченного процессуальными полномочиями, которые фактически позволят стать субъектом уголовного процесса.

Выражая общее мнение ряда региональных уполномоченных можно совершенно определенно сказать, что уголовно-правовое содействие субъектам предпринимательской деятельности возможно в следующих формах, допускаемых или не запрещаемых уголовно-процессуальным законодательством, это:

  1. привлечение специалистов и содействие предпринимателям в сборе дополнительных доказательств по уголовным делам;
  2. вступление уполномоченных или его помощников в процесс в качестве защитника наряду с адвокатом (ч.2 ст.49 УПК РФ) в судебных стадиях процесса;
  3. обращение в суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов либо незаконными решения и действия (бездействия) государственных органов, включая правоохранительные органы – МВД, Следственный комитет, путем внесения соответствующих изменений в пункт 4 части 5 статьи 4, пункта 2 части 3 статьи 10 Федерального закона от 07.05.2013 № 78-ФЗ «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации»;
  4. инициирование проведения внеплановых проверок органом прокуратуры на основании материалов, поступивших от уполномоченных и указывающих на признаки нарушения прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности путем внесения соответствующих изменений в Федеральный закон «О Прокуратуре РФ», Федерального закона от 07.05.2013 № 78-ФЗ «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации», дополнив статьями 4, 10.

Итак, подытоживая, необходимо констатировать, что без наделения региональных уполномоченных специальными правами в сфере уголовно-правовой защиты невозможно эффективно защищать права и законные интересы предпринимателей, а также сформировать доверительное отношение к институту омбудсмена.

Все выше сказанное свидетельствует о том, что необходимо продолжить законотворческую работу. Если эта работа и не даст окончательного результата в виде внесения в нормативные акты конкретных, действенных изменений, но, несомненно, привлечет внимание к проблематике и будет служить ограничением злоупотреблений и определенным стимулом для работы соответствующих контрольных и надзорных органов.

Благодарю за внимание!